Comment créer légalement un fonds spéculatif aux États-Unis

Les États-Unis offrent l’un des meilleurs environnements commerciaux au monde pour lancer un fonds spéculatif. En effet, le secteur bénéficie de généreux avantages fiscaux et a atteint plus d’un trillion de dollars d’actifs sous gestion (AUM) en 2020. Compte tenu de la croissance et de la popularité du secteur des fonds spéculatifs, voici les étapes générales pour créer un fonds spéculatif basé aux États-Unis qui coche toutes les cases réglementaires.

Points clés à retenir

  • Si vous cherchez à lancer un fonds spéculatif, les États-Unis disposent d’un environnement réglementaire et fiscal parmi les plus favorables pour le faire.
  • Toutefois, vous devez vous assurer que vous suivez la procédure correcte pour créer légalement un fonds spéculatif et que vous cochez toutes les bonnes cases.
  • Nous détaillons ici les principales tâches réglementaires qui doivent être effectuées pour lancer un nouveau hedge fund conforme aux règles de la SEC et d’autres organismes.

(Voir aussi : 8 conseils de démarrage pour les gestionnaires de fonds alternatifs)

Qu’est-ce qu’un fonds spéculatif ?

Le terme « hedge fund » désigne tout type de société d’investissement privée qui fonctionne sous certaines exemptions d’enregistrement en vertu de la loi sur les valeurs mobilières de 1933 et de la loi sur les sociétés d’investissement de 1940. (Ironiquement, les fonds spéculatifs peuvent utiliser des stratégies d’investissement qui n’ont rien à voir avec la couverture). Compte tenu de ces exemptions, il est beaucoup plus facile de créer une société de fonds spéculatifs plutôt qu’une société qui gère des options d’investissement plus fortement réglementées comme les fonds communs de placement. L’assouplissement des restrictions applicables aux fonds spéculatifs a contribué à soutenir la croissance du secteur des fonds spéculatifs.

Déposer les statuts de la société de fonds alternatifs

Pour lancer un fonds spéculatif aux États-Unis, il faut généralement constituer deux entités commerciales. La première entité est créée pour le fonds spéculatif lui-même et la seconde pour le gestionnaire d’investissement du fonds spéculatif. Le fonds spéculatif est généralement constitué sous la forme d’une société en commandite (LP) ou d’une société à responsabilité limitée (LLC). En comparaison, un gestionnaire d’investissement général peut mettre en place tout type de structure commerciale qui répond aux besoins du gestionnaire d’investissement. Dans la plupart des cas, les fonds spéculatifs sont constitués sous la forme de sociétés en commandite, dans lesquelles le conseiller en investissement agit en tant qu’associé principal, et un groupe d’investisseurs constitué en société agit en tant qu’associé secondaire.

Contactez le secrétaire d’État de l’État dans lequel vous envisagez de constituer votre société pour obtenir des conseils sur les structures d’entreprise des fonds spéculatifs. Quel que soit l’emplacement physique de l’entreprise, de nombreux fonds spéculatifs se constituent en société dans le Delaware en raison de ses lois favorables aux entreprises. Cependant, d’autres États ont introduit des dispositions favorables aux entreprises pour rendre leur État plus compétitif par rapport au Delaware. Choisissez le meilleur État pour la constitution de votre société.

Une fois que la structure d’entreprise appropriée a été déterminée pour la société de fonds spéculatifs, nommez le fonds et commencez à utiliser ce nom pour remplir les documents juridiques nécessaires. En outre, la nouvelle société devra demander un numéro d’identification d’employeur fédéral (FEIN) auprès de l’Internal Revenue Service. Un numéro FEIN peut être obtenu gratuitement en faisant une demande en ligne sur le site web de l’IRS ou en remplissant le formulaire SS-4 de l’IRS. Avec ces informations, complétez les statuts de l’État. Aux États-Unis, les sociétés peuvent être constituées en très peu de temps et avec un minimum d’argent.

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Rédiger les statuts de la société de fonds alternatifs

Dans l’environnement actuel plus réglementé des fonds spéculatifs, les représentants de la nouvelle société de fonds spéculatifs voudront probablement remplir une multitude de documents afin de pouvoir procéder à la constitution de la société, s’enregistrer auprès de la Commission américaine des valeurs mobilières (SEC) et s’inscrire auprès des organismes de réglementation de l’État où la société est constituée. Le niveau de documentation et de conformité réglementaire dépendra du type de stratégie de hedge funds que l’entreprise prévoit d’utiliser. Au minimum, les statuts de la société de fonds spéculatifs doivent comprendre une déclaration de mission, un manuel de conformité, un code de conduite éthique, un manuel de procédures de surveillance et un accord de gestion de portefeuille de conseillers.

Enregistrer la société en tant que conseiller en investissement

Pour établir une société de personnes, la société doit s’enregistrer en tant que conseiller en investissement. Pour ce faire, il suffit de se rendre sur le site web de l’Investment Advisor Registration Depository(IARD). Cette procédure est gratuite et peut être effectuée sur Internet.

Un conseiller en investissement enregistré (RIA) est une entreprise qui conseille les personnes fortunées en matière d’investissements et gère leur portefeuille. Les RIA ont une obligation fiduciaire envers leurs clients, ce qui signifie qu’ils ont l’obligation fondamentale de fournir des conseils d’investissement qui agissent toujours dans le meilleur intérêt de leurs clients.

Enregistrer les représentants de la société de fonds alternatifs en tant que conseillers en investissement

Si le fonds spéculatif doit fonctionner en tant qu’entreprise en activité, certains de ses représentants devront probablement s’inscrire en tant que conseiller en investissement auprès de la Commission américaine des valeurs mobilières et des changes. La SEC exige cet enregistrement si le fonds spéculatif compte 15 investisseurs ou plus. Les représentants peuvent s’inscrire en tant que conseiller en investissement en visitant le site web de l’IARD. Les représentants peuvent également s’adresser au secrétaire d’État de l’État où le fonds est constitué en société pour obtenir de plus amples informations.

Pour s’inscrire en tant que conseiller en investissement, les représentants devront passer l’examen réglementaire de la série 65 de la Financial Industry Regulatory Authority (FINRA), qui testera leurs connaissances des lois et pratiques en matière de valeurs mobilières, ainsi que leur compréhension de l’éthique. Après avoir réussi l’examen, les représentants seront agréés en tant que conseillers en investissement par l’État. Les frais pour passer l’examen FINRA Series 65 sont relativement peu coûteux.

Enregistrer l’offre de fonds alternatifs auprès de la SEC

Le hedge fund devra également enregistrer l’offre de la société en commandite auprès de la SEC. Alors que les sociétés par actions offrent des actions et que les SARL offrent des adhésions, les sociétés en commandite offrent des participations. Pour enregistrer le hedge fund auprès de la SEC, il faut remplir le formulaire D de la SEC dans chaque État dans lequel le hedge fund sera proposé.

Cette offre permettra de nommer les principaux partenaires de l’entreprise, ainsi que d’identifier les grands investisseurs et la principale stratégie et approche d’investissement du fonds.

Respecter les dispositions relatives à la protection des consommateurs

En vertu de la loi Dodd-Frank de 2010 sur la réforme de Wall Street et la protection des consommateurs, les gestionnaires de hedge funds sont soumis à des obligations d’enregistrement et de déclaration. Toutefois, si le gestionnaire gère moins de 25 millions de dollars d’actifs, il n’est pas admissible à l’enregistrement auprès de la SEC et doit se référer aux lois de l’État d’origine du conseiller pour déterminer les exigences en matière d’enregistrement et de licence.

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Les conseillers enregistrés dans leur État d’origine peuvent éviter l’enregistrement auprès de la SEC jusqu’à ce qu’ils atteignent 100 millions de dollars d’actifs sous gestion. Une fois ce niveau atteint, les gestionnaires de fonds spéculatifs devront remplir le formulaire ADV, qui contient des informations de base sur les propriétaires et les filiales du conseiller, certaines activités commerciales pouvant donner lieu à des conflits d’intérêts avec les clients, des informations sur les fonds privés que le conseiller gère et des informations disciplinaires sur l’entreprise et ses employés.

Si le gestionnaire s’inscrit auprès de la SEC en tant que conseiller en investissement, le représentant devra remplir le SEC Form PF si le hedge fund gère au moins 150 millions de dollars d’actifs de fonds privés. Le SEC Form PF est un document complet qui prendra un certain temps à remplir et dont le dépôt est payant.

Engager un bon conseiller juridique est un investissement. Un juriste expérimenté dans le domaine des fonds spéculatifs peut vous aider à éviter les pièges et à nouer des relations et vous faire participer à des événements de réseautage tels que des dîners d’introduction au capital privé.

Cela montrera également aux autres acteurs du secteur que vous investissez dans votre propre entreprise parce que vous avez l’intention de rester dans le secteur sur le long terme.

Commercialiser le fonds spéculatif auprès des investisseurs potentiels

Les règles qui régissent les activités de commercialisation des fonds spéculatifs ont changé suite à la loi « Jumpstart Our Business Startups Act » de 2012 (JOBS Act) (en anglais) (Related Can you invest in hedge funds ?) Grâce à ces changements, les gestionnaires de fonds spéculatifs disposent d’une plus grande flexibilité pour commercialiser leurs fonds spéculatifs auprès d’investisseurs potentiels. Aux États-Unis, les hedge funds peuvent être commercialisés légalement auprès d’investisseurs qui satisfont à certaines normes de sophistication(règle 506(b), loi sur les valeurs mobilières de 1933). En outre, les hedge funds peuvent être commercialisés auprès du grand public, à condition que tous les acheteurs soient des investisseurs qualifiés et que certaines autres conditions soient remplies(règle 506(c), Securities Act de 1933). Selon la SEC, un émetteur ne peut pas se prévaloir à la fois de la règle 506(b) et de la règle 506(c) dans le cadre d’une même offre, sauf en cas de disposition transitoire limitée.

La complexité de la création d’une société de fonds spéculatifs dépend du nombre d’investisseurs investis dans le fonds, du montant des actifs gérés et de la complexité de la stratégie du fonds pour les investisseurs. Il existe quelques obstacles à la création d’une société de fonds alternatifs aux États-Unis, mais ils sont faciles à comprendre. Le plus grand défi consistera à réunir les capitaux d’investissement nécessaires pour assurer la continuité de l’entreprise et à générer des rendements d’investissement réguliers qui dépassent, à terme, les performances de l’indice de référence représentatif, déduction faite des frais.

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